第五章合同的变更和转让
一、单选题
1．甲、乙双方在2002年2月7日订立买卖鱼粉的合同，约定每吨3000元，由丙方为乙方付款提供保证担保。同年4月5日，甲、乙双方又约定每吨3800元。根据已知条件，下列观点是正确的：()
A．甲、乙变更原买卖合同，不适用要约和承诺的规则
B．甲、乙变更买卖合同，为更新
C．甲、乙变更买卖合同，保证人丙方不知情，丙方免除保证责任
D．甲、乙变更买卖合同，丙方不知情，但丙方不免责
2．甲．乙于2000年10月5日签订一借款合同，丙作为担保方在借款合同上签字。合同约定乙的还款日期为2001年2月5日，到期未还则由丙对借款本金500万元承担一般保证责任。2000年12月1日，甲．乙双方经协商将还款期限延至2001年4月5日，并通知丙，丙对此不置可否。2001年5月1日，甲因乙未按期还款而首次要求丙偿还借款本息。根据上述案情，下列那些表述是不正确的?()
A．由于丙对延期付款不置可否，故丙不再承担保证责任
B．就保证范围而言，丙对本金的利息也应该承担保证责任
C．根据约定的保证条款，甲应该先向乙主张权利后才能向丙主张权利
D．设丙不同意变更还款期，则甲向丙主张权利的保证期间止于2001年8月5日
二、多选题
1．甲(卖方)与乙(买方)于2001年1月5日订立买卖合同，约定甲于同年1月10日发货，乙于同年2月18日前付款，由丙接受乙的委托提供保证担保，但丙与乙约定仅对甲这个特定债权人提供保证。至同年3月1日，甲通知乙和丙已将10万元货款债权转让给丁公司。通知要求乙向丁还款，由丙承担保证责任。根据已知条件，下列各项正确的是：()
A．因当事人事先约定仅对特定债权人承担保证责任，故丙不再承担保证责任
B．合同债权转让无效
C．合同债权转让有效
D．丙应继续承担保证责任
2．关于合同的变更，下列命题是错误的：()
A．合同变更，必须双方当事人协商一致
B．当事人对合同变更的内容约定明确的，推定未变更
C．严格意义的合同变更，包括主体的变更
D．主合同变更，应该取得保证人同意才能发生效力
3．张某欠李某5000元，经李某同意，张某把其债务的1/2转移给周某承担。()
A．这属于免责的债务承担
B．这属于并存的债务承担
C．保证人赵某不知情，其有权拒绝履行债务
D．保证人赵某不知情，其有权拒绝5000元转移出去的2500元债务
4．关于变更，下列哪些观点是正确的：()
A．标的物失去同一性，不是变更，而是更新
B．无效合同不存在变更的问题
C．当事人可以协商一致变更合同，一方也可以依据法律的规定通知对方变更合同
D．合同主体的变更属于合同转让
第六章合同权利义务的终止
一、单选题
1．甲方难以向乙方履行，即将债的标的物(一枚钻戒)提存，在提存期间提存物被盗，其后果由：()
A．债权人承担B．债务人承担C．提存人承担D．提存机关承担
2．对于合同解除，下列表述错误的是：()
A．不影响合同仲裁条款的效力B．不影响合同结算条款的效力
C．不影响合同清理条款的效力D．不影响当事人要求强制执行的效力
3．甲欠乙的钱10万元，乙欠丙的钱20万元，均已到期，由于乙迟迟不行使债权，现在丙向法院提起对甲的代位权诉讼，而丙曾欠甲5万元也已到期未还。则下面关于他们之间权利义务关系说法正确的是()
A．甲可向丙主张抵销权，并可附条件
B．甲可以在乙提出代位权诉讼时在诉讼中向丙主张抵销权
C．甲只能在代位权胜诉之后才能向丙主张抵销权
D．丙对乙的债权不成立的抗辩只能由乙对丙行使，而不能由甲行使
二、多选题
1．同一合同之债消灭的原因有：()
A．履行B．免除C．抵销D．违约
2．我国合同法：()
A．直接使用“根本违约”、“重大违约”的术语
B．实际承认“根本违约”与“非根本违约”的分类方法及对解除的意义
C．实际承认“根本违约”的概念，对限制解除权的滥用具有积极意义
D．“根本违约”实际上是违约方的不履行或履行不符合约定，剥夺了相对人根据合同有权期待的利益
3．依据合同法，出现了下列哪种情况，一方当事人有权解除合同？()
A．对方当事人有违约行为
B．发生不可抗力事件，致使合同不能履行
C．对方当事人在合同约定的期限内没有履行合同，经催告仍未履行
D．预期非根本性违约
4．下列关于合同法中“任意解除权”说法正确的是：()
A．委托合同中，委托人或受托人均可以随时解除委托合同
B．在货物托运合同中，在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人返还货物，能够提供正当理由的，无须赔偿承运人因此遭到的损失
C．承揽合同中，定作人可以随时解除合同，不需要特定理由。造成承揽人损失的，应当赔偿损失
Ｄ．仓储合同中，存货人可以随时解除合同。造成损失的应予以赔偿
5．下列关于合同的解除说法正确的是：()
A．标的物不符合履行要求，买受人可以解除合同
B．标的物主物不符合约定而解除合同，解除效力及于从物
C．出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除。
D．分期付款买受人未支付到期价款金额达全部价款的五分之一的，出卖人可以要求解除合同
6．乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？()
A．甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效
B．乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务
C．乙公司于9月24日取得20万元的抵销权
D．丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任
7．甲公司因欠乙公司货款10万元，乙公司要求甲公司提供担保。甲公司找到丙公司，由丙公司提供50吨纯碱作为质押，丙公司与乙公司签订了质押合同并向乙公司交付了50吨纯碱。1个月后，丙公司发现乙公司将50吨纯碱露天存放，恰逢雨季，如不采取措施将会造成很大损失，遂要求乙公司立即将50吨纯碱移入库房，但乙公司以库容已满为由拒绝移入库房。丙公司有权向乙公司或甲公司提出哪些要求?()
A．要求解除质押合同，收回50吨纯碱
B．要求甲公司提前清偿债务，收回50吨纯碱
C．要求乙公司将50吨纯碱提存
D．如50吨纯碱确已损坏，丙公司有权要求乙公司和甲公司承担赔偿责任
第七章违约责任
一、单选题
1．甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？()
A．判决乙承担违约责任
B．判决丙承担违约责任
C．判决乙、丙连带承担违约责任
D．判决乙、丙分担违约责任
2．甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？()
A．请求甲双倍返还定金8万元
B．请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元
C．请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元
D．请求甲支付违约金6万元
二、多选题
1．《合同法》第122条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。()
A．债权人依据上述规定作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当允许
B．债权人依据上述规定作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院不应当允许
C．债权人依据上述规定作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当根据情况决定是否允许
D．对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉
E．对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当移送管辖
2．甲购买一辆汽车，在开回的路上因刹车失灵而翻车受伤。在此情形下，他可以要求谁承担何种责任？()
A．请求商家承担违约责任
B．请求厂家同时承担违约责任和侵权责任
C．请求厂家承担侵权责任
D．请求厂家承担侵权责任，同时请求商家承担违约责任
3．根据我国合同法的规定和法理，下列违约责任形式不能并用：()
A．违约金与定金B．继续履行与定金
C．赔偿金与违约金D．定金与迟延履行的违约金
第八章其他规定
一、单选题
1．因在我国境内履行的中外合作勘探开发自然资源合同产生争议时，适用的法律是：()
A．双方协议选择的法律
B．我国法律
C．双方协议选择适用的被告人国家的法律或原告人国家的法律
D．适用与合同有最密切联系的国家法律
2．债权人甲向债务人乙的代理人丙要求履行债务，或者债务人乙向债权人甲的代理人丁表示同意履行拖欠的债务，这在法律上将引起：()
A．时效的中断B．时效的中止
C．时效的延长D．时效的终止
二、多选题
1．适用不动产所在地法律的涉外合同包括：()
A．不动产的租赁合同
B．不动产的买卖合同
C．不动产的抵押合同
D．建设工程承包合同
2．下列关于合同内容不明时的履行规则说法正确的是：()
A．甲乙双方对货物质量没有约定，则应按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行
B．购销合同的双方当事人在合同中对交货地点没有约定的，依交货方式确定合同履行地：采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物到达地为合同履行地
C．货物的毁损、灭失的赔偿额，当事人有约定的，按照其约定；没有约定或者约定不明确，依照《合同法》规定仍无法确定的，按照交付或者应当交付时货物发送地的市场价格计算
D．履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行
3．关于《中华人民共和国合同法》的适用，下列观点是正确的：()
A．合同法实施以后成立的合同纠纷起诉到人民法院的，适用合同法的规定
B．合同法实施以前成立的合同纠纷起诉到人民法院的，除最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》另有规定的以外，适用当时的规定，当时没有法律规定的，必须适用合同法的有关规定
C．合同法实施以前成立的合同纠纷起诉到人民法院的，除最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》另有规定的以外，适用当时的规定，当时没有法律规定的，可以适用合同法的有关规定
D．合同成立于合同法实施之前，但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第四章(合同的履行)的规定
E．人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效，而适用合同法有效的，则适用合同法
4．甲、乙之间签订的中外合资经营企业合同：()
A．应用公司法的规定
B．应用中外合资经营企业法的规定
C．应用合同法的规定
D．双方发生争议时，可以依据合同仲裁条款的约定到国外某一特定仲裁机构仲裁
5．下列选项正确的是：()
A．因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年
B．技术合同争议的诉讼时效为2年
C．借款合同的诉讼时效为1年
D．行使代位权的诉讼时效为2年
6．合同的解释包括阐释性解释和补充性解释：()
A．补充性解释在于探求已有条款的真意
B．阐释性解释在于探求表示行为的客观意义，确定合同条款的真意
C．补充性解释在于推定、假设当事人的意思
D．阐释性解释，在于假设当事人的真意
答案及解析
第五章合同的变更和转让
一、单选题
1．【答案】D
【考点】合同的变更和转让
【解析】(1)双方协议变更合同，是以第二个合同变更第一个合同，第二个合同也是合同，适用要约和承诺的规则。故A项排除。
(2)更新不同于变更，更新产生新的给付，即产生新的合同，故排除B项。
(3)最高人民法院《关于适用〈担保法〉若干问题的解释》第30条第1款规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人书面同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。故排除C项，肯定D项。
2．【答案】A
【考点】主合同的变更对担保合同的影响
【解析】根据《担保法》第21条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。题中当事人没有特别约定。《担保法司法解释》第30条规定，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。按照《担保法》规定，一般保证的保证人享有先诉抗辩权。故此题答案为A。
二、多选题
1．【答案】CD
【考点】合同的变更和转让
【解析】(1)“当事人事先约定仅对特定债权人承担保证责任”，这里的约定是债务人和保证人，不包括债权人，因此，该约定对债权人并不发生效力。故排除A项，肯定D项。(2)本案合同债权的转让，是金钱债权的转让，没有无效事由，因此排除B项，肯定C项。
2．【答案】ACD
【考点】合同的变更
【解析】(1)合同法规定了法定变更权，如第308条，故选择A项。
(2)B项出自《合同法》第78条的规定，故不选B项。
(3)主体的变更是合同的转让，故C项命题错误，选择C项。
(4)主合同效力并不取决于从合同当事人的意志，D项命题错误，选择D项。
3．【答案】AD
【考点】债务承担
【解析】(1)免责的债务承担，是指对转移出去的全部或部分债务免责，并存的债务承担又称重复的债务承担，是指加进来一个连带债务人。故选择A项，排除B项。
(2)保证人只对未经其同意转让出去的债务免责，剩下的2500元，其仍然要承担保证责任，故排除C项，肯定D项。
4．【答案】ABC
【考点】合同的变更
【解析】(1)更新是消灭旧债务产生新债务，两项债务之间没有连续性。如双方协商一致，把买卖汽车改为买卖摩托车。故A项正确。
(2)变更的前提是合同有效。故肯定B项。
(3)合同法规定了单方变更权，如第308条的规定。故C项正确。
(4)严格意义的合同变更是对内容的局部调整，故排除D项。
第六章合同权利义务的终止
一、单选题
1．【答案】D
【考点】合同权利义务的终止
【解析】提存合同有保管和为第三人利益的性质，且为有偿保管，被盗的事实说明保管人提存机关未尽善良保管人的注意义务，因此应当由提存机关承担后果。故肯定D项，排除其他各项。
2．【答案】D
【考点】合同解除
【解析】(1)《合同法》第57条规定，合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。解除是终止的一项原因。故排除A项。
(2)《合同法》第98条的规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。解除是终止的一项原因。故排除B、C项。
(3)选择D项。因为解除的效力就是消灭履行效力。
3．【答案】C
【考点】抵销权和代位权
【解析】根据《合同法》73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。本案中，丙可以向甲行使代位权。第99条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类．品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自达到对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。根据代位权和抵销权的性质特点，行使抵销权不能附条件和期限，故A选项错；在代位权诉讼中，当事人不能直接行使抵销权，因为抵销权的行使必须是互负特定债务的双方当事人，而诉讼中债权人和次债务人的债务还不确定，而一旦债权人胜诉，法院判决了确切的债权数额后，当事人可以行使抵销权，故B错，C正确；在代位权诉讼中，次债务人享有债务人的抗辩权，因而，债务人对债权人权利不成立的抗辩，可以由次债务人向债权人行使故D项错误。
【应注意的问题】代位权行使中的抵销权问题。
二、多选题
1．【答案】AB
【考点】债的消灭
【解析】(1)依据《合同法》第91条、第105条的规定，A．B项正确。
(2)同一合同之债不能用抵销的方式处理，否则合同就不可能产生效力。故排除C项。
(3)违约本身并不能消灭合同之债。比如，当事人还可以要求继续履行。故排除D项。
2．【答案】BCD
【考点】根本违约、重大违约
【解析】(1)我国合同法未直接使用“根本违约”、“重大违约”的术语。故排除A项。
(2)根据我国《合同法》第94条的规定，B项正确。
(3)C正确。非根本性违约(轻微违约)一方不得通知另一方解除。
(4)D正确。“根本性”违约使相对人的合同目的不能实现。
3．【答案】BC
【考点】解除合同的情形
【解析】《合同法》第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(5)法律规定的其他情形。据此，选择B．C项，排除A．D项。
4．【答案】AC
【考点】任意解除权
【解析】根据《合同法》第308条规定，在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失，所以B项错误。第四百一十条规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。所以A项正确。第268条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。所以C项正确。同时仓储合同中，没有任意解除权。所以D项错误。
5．【答案】BCD
【考点】合同的解除
【解析】《合同法》第148条规定，因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损．灭失的风险由出卖人承担。故A错误。第164条规定，因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。故B正确。第166条规定，出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除。出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定，致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的，买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除。故C正确。第167条规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。故D正确。
6．【答案】BC
【考点】抵销权
【解析】《合同法》第83条规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。因此正确答案是BC。A错误，甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月18日生效。D错误，丙公司只能要求乙公司承担责任。
7．【答案】BC
【考点】质押合同
【解析】担保法第69条规定，质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事责任。质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提前清偿债权而返还质物。因此正确答案是BC。
第七章违约责任
一、单选题
1．【答案】A
【考点】违约责任
【解析】由第三人履行，是合同当事人约定由第三人履行，这是第三人代合同债务人向债权人履行，并不是第三人成为合同的当事人。第三人的违约，是对债务人的违约，应由债务人对债权人承担违约责任。债权人若打民事官司，只能以债务人为被告提起诉讼，不能以第三人为被告提起诉讼。A为正确答案。
2．【答案】C
【考点】违约责任——违约金与定金
【解析】定金是指订立合同时，为了保证合同的履行，约定由当事人一方先行给付另一方的货币。合同履行后，定金应当收回或抵作价款。定金是预交的违约金，但对定金的数额法律有限制(不得超过标的额的20％)，因此定金又不具备违约金完全弥补损失的功能。定金是不充分担保，定金罚则的适用不足于弥补损失时，还可以再适用赔偿金。本案中，请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持。
二、多选题
1．【答案】AD
【考点】违约责任
【解析】最高人民法院《关于适用〈合同法〉若干问题的解释(一)》第30条规定，债权人依照《合同法》第122条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当允许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。故肯定A、D项，排除其他各项。
2．【答案】AC
【考点】违约责任
【解析】甲与商家之间的关系是买卖合同关系，甲因刹车失灵而翻车受伤，商家违反了其质量担保义务，应承担违约责任，故A正确。厂家生产的车辆质量不合格致人损害的，根据法律规定，应承担侵权责任，故C正确。
3．【答案】ABCD
【考点】承担责任的方式
【解析】(1)《合同法》第116条规定，当事人既约定违约会，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。故选择A项。
(2)定金适用于不履行，继续履行是履行，二者矛盾，不能并用，因此选择B项。
(3)未约定违约金时，适用赔偿金，约定违约金但不足以弥补损失时，依照《合同法》第114条第2款的精神，不能合并适用赔偿金，而只能提高违约金，故二者不能并用，选择C项。
(4)定金适用于不履行，迟延履行是履行，故定金与迟延履行的违约金不能并用，选择D项。
第八章其他规定
一、单选题
1．【答案】B
【考点】法律适用
【解析】《合同法》第126条规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。
2．【答案】A
【考点】时效的中断
【解析】《民法通则》第140条规定，诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。向代理人提出履行的要求及向代理人表示要履行债务，具有向当事人本人为意思表示的同一效果。故选择A项，排除其他各项。
二、多选题
1．【答案】ABCD
【考点】法律适用
【解析】建设工程合同承包人交付的工作成果，也是不动产。
2．【答案】AD
【考点】合同的补缺规则
【解析】《合同法》第62条规定，质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。故AD正确。《民诉意见》19条规定，购销合同的双方当事人在合同中对交货地点没有约定的，依交货方式确定合同履行地：采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。故B
