第十四章 普通程序
一、单项选择
1、新荣区的甲公司与建设区的乙公司在M区签定了买卖灯具的合同,并约定履行地在N地。后来,乙公司在使用灯具的过程中,灯具发生爆炸,导致公司办公室的窗户破碎,乙公司遂向N地法院提起违约之诉。在一审开庭前,乙公司变更诉讼请求,要求甲公司承担侵权责任。这时,甲公司提出管辖权异议。法院应当如何处理:
A.对乙公司要求,法院应当准许
B.鉴于乙公司变更了起诉书中的实质内容——诉讼请求,应当驳回起诉
C.对甲公司提出的异议,经审查成立的,法院应当移送管辖
D.对甲公司提出的异议,经审查成立的,报请上级法院指定管辖
2、姚某因合同纠纷提起诉讼,法院受理以后,姚某反复斟酌,认为诉讼不是解决此争议的最佳方式,所以又申请撤诉,并且得到法院的准许。可是没过3天,合同纠纷中的另一方对姚某恶言相激,态度十分恶劣,姚某认为根本无法使用其他缓和方式,只能对簿公堂了,则此时姚某()
A.可以起诉,但要依据其他诉讼请求
B.在诉讼期间内可在起诉
C.只能通过申诉方式实现救济
D.只能经过六个月后,再向法院提起诉讼
3、田某数年怠于催讨债款,已逾诉讼时效期限。但田某执意要提起诉讼,以讨个公道。对此,有人劝阻他,并帮助他分析下列几种对其不利的情形,请问:下列哪种分析是正确的? A.超过诉讼时效,就丧失了诉权,就不具备当事人资格
B.对超过诉讼时效的起诉,法院将不予立案,当事人执意要起诉的,法院则裁定不予受理
C.受理后查明无中止、中断、延长事由的,对超过诉讼时效的当事人应裁定驳回起诉
D.受理后查明无中止、中断、延长事由的,对超过诉讼时效的当事人判决驳回其诉讼请求
4、1992年4月,黄小武诉黄亮给付赡养费一案由D市C区人民法院作出判决,确定黄亮每月给黄小武赡养费80元。1998年8月,黄小武又到D市C区人民法院递交起诉状,要求每月的赡养费增加到240元。对于黄小武的这一行为,D市C区人民法院应当如何处理?
A.按通常的起诉行为看待,作为新案处理
B.按申请再审处理
C.根据一事不再理原则,裁定不予受理
D.不予立案,并告知黄小武此事只能由他们双方自己协商解决
5、根据《民事诉讼法》规定,下列哪一案件法院不应当受理?( )
A.2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系,法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚
B.甲与乙因合同履行发生纠纷,甲要求法院确认合同中的仲裁条款无效
C.甲12岁时与邻居乙(当时13岁)玩耍,被乙不慎刺伤左眼,导致失明。当时由于两家关系甚好,邹家未提出赔偿要求。15年后,乙成了远近闻名的企业家,甲却因身有残疾生活窘迫,甲以乙伤害了其眼睛为由起诉至法院要求乙赔偿其经济损失
D.甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系,法院判决维持了收养关系,3个月后甲又以相同的理由向法院起诉
6、下列关于民诉的说法正确的是
A.张老师与邻居发生口角,结果自己的交通工具被邻居泄愤而破坏,隧起诉要求其赔偿财产损失,法院审理判决赔偿生效后,张老师认为自己不仅财产上受到损失,精神上也受到损害,于是又向法院起诉,要求邻居赔偿因该侵权行为导致的精神损害,则因为在民事诉讼领域法律保护该权利,对该精神损害应当予以赔偿,人民法院对甲的起诉应当受理
B.调解和好的离婚案件,没有新情况,新理由的,被告在六个月内起诉的,法院不予受理
C.赵老太与自己的孩子因赡养费发生诉讼,法院审理后于2004年8月判决女儿每月要向其付赡养费800元,经过法定期限而生效。2005年1月,齐老太太因患心脏病,再次向A区人民法院起诉,法院应当受理
D.已逾诉讼时效期限受理后查明无中止、中断、延长事由的,对超过诉讼时效的当事人应裁定驳回起诉
7、唐敏由于不堪忍受其夫陆天对其实施家庭暴力,于2003 年3 月5 日与陆天在民政局办理了协议离婚手续。2004 年5 月9 日,唐敏向法院起诉陆天,基于婚姻法提出了损害赔偿请求。对于此项请求,下列说法中正确的是?()
A.不符合《民事诉讼法》第108 条的规定,不予受理
B.因为已经协议离婚,所以不能就离婚的原因另行起诉
C.因为没有出现新情况、新理由,所以不应当受理
D.由于当事人在办理离婚登记手续一年后才提出该请求,故不予支持
8、2004年5月5日,被告孙某从原告中国工商银行某市新华路支行借款13万元,但借款到期后经多次催要,被告迟迟不予归还,遂向某区人民法院起诉,法院受理后,向双方当事人送达了开庭传票,其中送达给被告孙某的开庭传票的签收人是孙某的妻子贾某。开庭时,被告孙某没有到庭,经查孙某已经下落不明5个多月。法院缺席判决。关于本案的叙述,正确的是:
A.法院对本案可以进行缺席判决
B.法院对被告孙某可以适用留置送达方式
C.法院对被告孙某应当适用公告送达方式
D.法院对本案应当裁定诉讼终结
9、甲男与乙女结婚半年,因性格不合经常发生争吵,直至打架、分居。乙女向人民法院起诉要求离婚,某县法院判决准许离婚,并在判决中对家庭财产进行了分割处理,甲、乙二人在法定期限内均未上诉。2个月后,乙女想起她的一件祖传玉器被甲男占有,该玉器系乙女结婚后其父所赠,后来乙女给了甲男。乙女在诉讼过程中未提及玉器之事,法院判决也未涉及此物。乙女如想要回玉器。可以()。
A.上诉 B.申诉
C.申请再审 D.另行起诉
二、多项选择
1、某甲诉某乙离婚一案,诉讼过程中某甲申请撤诉,法院于1990年2月2日裁定准许。根据下列假设的情况,法院对哪些起诉应当受理?
A.某甲在六个月内再次起诉离婚,未提出新情况、新理由
B.某甲在六个月后再次起诉离婚,未提出新情况、新理由
C.某乙在六个月内再次起诉离婚,未提出新情况、新理由
D.某乙在六个月后再次起诉离婚,未提出新情况、新理由
2、甲机械公司向杭州市中级人民法院起诉,要求乙贸易公司归还拖欠的200万元设备款。杭州市中级人民法院受理该案之次日起,该案的一审审限即开始计算,但哪个选项不应计算在内?
A.公告期间
B.审理当事人提出的管辖权异议期间
C.鉴定期间
D.处理人民法院之间的管辖争议期间
3、下列有关人民法院对民事诉讼的处理,正确的有哪些?
A.裁定不予受理,驳回起诉的案件,原告再次起诉的,如果符合起诉条件,人民法院应当受理
B.当事人撤诉后,又以同一诉讼请求再次起诉的,裁定不予以受理
C.病员及其亲属对于医疗事故技术鉴定委员会作出的医疗事故有不同意见向人民法院起诉的,应予受理
D.赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,一方当事人另行起诉要求增加或增少费用的,人民法院应当作为新案受理。
4、吕萍与胡木诉请离婚。在当事人的申请下,法院对该案进行了不公开审理。请问:负责审判本案的审判员的下列做法,不正确的是:()
A.没有告知当事人双方在离婚判决书发生效力前不得另行结婚
B.没有公开宣告判决书
C.对当事人宣告判决时,没有告知当事人的上诉权利、上诉期限和上诉法院
D.庭审完毕后10天宣告判决,而后3日发给当事人判决书
5、下列有关人民法院对民事诉讼的处理,正确的有哪些?
A.裁定不予受理,驳回起诉的案件,原告再次起诉的,如果符合起诉条件,人民法院应当受理
B.当事人撤诉后,又以同一诉讼请求再次起诉的,裁定不予以受理
C.病员及其亲属对于医疗事故技术鉴定委员会作出的医疗事故有不同意见向人民法院起诉的,应予受理
D.赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,一方当事人另行起诉要求增加或增少费用的,人民法院应当作为新案受理。
6、下列关于民事诉讼的说法正确的为:
A.安某与段某为同室舍友,一日两人因为争夺使用宿舍电话问题大打出手,安某认为自己的人身受到极大的伤害,即将段某诉至法庭,岂料段某亦依法提起反诉,安某认为这是对自己名誉的极大侮辱,遂经法庭传票传唤,拒不出庭,针对此反诉案件法院则可以缺席判决
B.有独立请求权的第三人没有正当理由拒不到庭的法院应该按撤诉处理
C. 对于仲裁委员会依法作出的生效仲裁裁决,应由被执行人住所地或被执行人财产所在地的人民法院执行
D.在公示催告程序中,法院决定受理的应当同时通知支付人停止支付,并于30日内发出公告,催促利害关系人申报权利,由法院决定公示催告的期间,不得少于3个月
7、下列哪些案件人民法院应当受理?( )
A.林某曾与李某同居3年,二人分手时产生纠纷,林某起诉李某,要求赔偿“青春费”5万元
B.甲诉乙离婚,法院于2004年3月判决不准离婚;2004年7月乙起诉甲,请求离婚
C.陈某下落不明3年,其丈夫不申请宣告失踪,直接起诉离婚
D.甲村民想承包本村鱼塘,故起诉乙村民,请求判决解除乙村民与本村的鱼塘承包合同
8、甲诉乙合同违约。在人民法院指定的举证期限届满以后,乙发现了一项新的证据。请问:乙应当在何时提出该新的证据?( )
A.发现后立即提出
B.发现后的一段合理时间内提出
C.一审开庭审理前提出
D.一审开庭审理时提出
9、甲与乙因合同纠纷发生争议,在人民法院何种行为前,甲公民作为原告可以提出撤诉申请?
A.开庭审理 B.生效判决执行
C.判决作出后生效 D.宣布判决
10、按照我国法律规定,人民法院审理民事案件过程中,在下列哪些情况下可以缺席判决?( )
A.原告申请撤诉未获得准许,经传票传唤,无正当理由拒不到庭
B.原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭,被告提出反诉的
C.被告经传票传唤,无正当理由中途退庭的
D.有独立请求权的第三人经合法传唤,无正当理由拒不到庭的
11、甲和乙是兄弟,其父死亡后,因继承遗产问题,二人发生纠纷,甲诉至法院。在审理过程中,乙因涉嫌杀害其父亲而被公安机关逮捕。这种情况下,对本案如何处理,法院内部有下列不同意见。请问:不正确的意见有:( )
A. 可以视为原告撤诉
B.法院可以中止诉讼
C.法院可以缺席判决
D.法院可以终结诉讼
12、有下列哪些情形之一的,人民法院应当中止诉讼?( )
A.一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的
B.作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利和义务承受人的
C.一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的
D.本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的
三、不定项选择
乙是A市的建材经销商,因资金周转困难,便从A市甲处借了50万元人民币,购买了一批建材,并销售给了B市的丙,约定价款为60万元人民币,但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来,甲要求乙还钱,乙说因为丙没有支付货款,所以无力偿还。鉴于此,甲欲直接起诉丙,要求其支付50万元。请回答以下1-5题。 1,4
1、如果甲对丙提起诉讼,法院在下列何种情形下不应当受理?( )
A.甲对乙的债权未到期
B.甲向A市的法院起诉
C.乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权
D.甲以乙的名义起诉
2、假设法院受理甲对丙提起的诉讼,下列关于乙的诉讼地位的何种表述是错误的?( )
A.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人
B.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人
C.如果参加诉讼,就处于共同原告的地位
D.乙在诉讼中处于共同被告的地位
3、在代位权诉讼中,关于债权人、债务人、次债务人三方的关系,下列何种说法是正确的? ( )
A.次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张
B.债务人对债权人的债权提出异议,经审查成立的,人民法院应当裁定驳回债权人的起诉
C.债权人胜诉的,诉讼费用由次债务人负担
D.债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的,应当提供相应的财产担保
4、如果甲在向丙提起诉讼前,已经向乙提起了要求返还借款的诉讼,在甲对乙提起的诉讼裁决发生法律效力以前,法院对甲与丙之间的诉讼应当如何处理?( )
A. 延期审理
B. 中止该诉讼
C. 终结该诉讼
D.继续诉讼,作出判决
5、法院如果判决丙支付货款,那么以下何种做法是正确的?( )
A.判决丙直接将货款60万元交付给甲,甲扣除50万元及利息后,将余下的钱支付给乙
B.判决丙直接将货款60万元交付给乙,乙将50万元并加上利息支付给甲
C.判决丙直接将50万元及利息支付给甲,并将剩下的10万元货款支付给乙
D.判决丙将50万元及利息支付给甲
三、案例分析
2004年3月5日,市农具销售公司(位于A市甲区)与精益加工工厂(位于A市乙区)签定一份购销合同,约定精益加工工厂在其住所地为市农具销售公司生产一套大型播种机器设备,款项为800万元。2004年4月28日,经专业人员质量检验,该设备完全符合合同约定的标准,市农具销售公司接受并支付了600万元设备款,还差200万元未付。精益加工工厂多次索要该笔欠款,每次都是无功而返。后市农具销售公司与市机械公司(位于A市丙区)合并成立市农具机械公司(位于A市乙区),为此,精益加工工厂又向市农具机械公司索要市农具销售公司所拖欠的款项200万,遭到断然拒绝。根据所给案情资料,回答以下问题:1,4,6
(1)2004年9月,精益加工工厂打算向人民法院起诉。起诉前,获知市农具机械公司有可能转移其资金和其他部分财产,在这种情况下,原告可以向哪个人民法院提出什么申请?在人民法院根据申请采取有关措施后,原告应当在多长时间内提起诉讼?
(2)人民法院受理了精益加工工厂的起诉,在本案中存在哪几个诉?属于哪一种类的诉?其诉的标的是什么?
(3)在本案诉讼过程中,市农具机械公司提出,本案所涉及合同是市农具销售公司所签定,现该公司已不存在,这些债务与本公司毫无关系,不应当将自己作为本案的被告。这一意见是否正确?为什么?
(4)一审法院宣判后,被告向A市中级人民法院提出上诉,并提出精益加工工厂在为其加工机电设备的过程中,曾借用价值150万元的原材料,应在其应支付的设备款中予以扣除。那么这一请求能否形成反诉?二审法院应当如何处理?
(5)据查,A市丁区市商贸公司拖欠市农具机械公司货款50万元,虽逾期但市农具机械公司尚未主张其债权。如果原告得知市农具机械公司无力偿还债务,能否直接对市商贸公司提起诉讼?如果可以,应当向哪一个人民法院提起诉讼?
(6)假设在乙区人民法院审理案件的过程中,精益加工工厂又向乙区人民法院提起对市商贸公司的诉讼,乙区人民法院对该起诉应当如何处理?
(7)如果丁区人民法院受理精益加工工厂对市商贸公司的起诉后,在程序上应当如何处理?
(8)如果精益加工工厂没有提起对市商贸公司的代位权诉讼,在人民法院的生效判决进入执行程序后,精益加工工厂发现市农具机械公司无力清偿债务,可以申请人民法院采取什么措施来实现自己的合法权益?
第十五章 简易程序
一、单项选择
1、下列案件可以适用简易程序审理的是:1,4
A.甲起诉请求与其已下落不明三年的妻子离婚
B.甲公司与乙公司合同纠纷一案,法院适用普通程序审理过程中,发现案件事实清楚,权利义务关系明确,争议不大
C.甲诉其三个子女追索赡养费
D.被二审法院发回重审的王某诉钱某追索欠款一案
2、下列关于简易程序说法正确的是:1,4
A.伍某诉云鹏公司侵犯其发明专利,在一审过程中,双方协商后自愿选择适用简易程序,法院应当同意
B.法院决定对一起农具纠纷适用简易程序后,可以用电话的方式通知被告到庭参加诉讼
C.简易程序的审判组织由审判员独任或合议庭审理,不包括陪审员
D.法院对一起自然人之间的借款纠纷适用简易程序判决生效后,发现判决确有错误,依法庭程序决定对该案进行再审,并决定对此案仍适用简易程序
3、某县人民法院受理了一起事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的民事赔偿纠纷,依法院决定适用简易程序审理。则以下表述正确的是哪项? 1,4
A.该诉讼达不到适用简易程序的要求
B.该人民法院应当在立案之日起一个月内审结该诉讼
C.该法院可以用简便方式随时传唤当事人
D.该法院审理此案,应当在开庭3日前通知当事人
4、下列关于简易程序说法正确的是:1,4
A.伍某诉云鹏公司侵犯其发明专利,在一审过程中,双方协商后自愿选择适用简易程序,法院应当同意
B.法院决定对一起农具纠纷适用简易程序后,可以用电话的方式通知被告到庭参加诉讼
C.简易程序的审判组织由审判员独任或合议庭审理,不包括陪审员
D.法院对一起自然人之间的借款纠纷适用简易程序判决生效后,发现判决确有错误,依法庭程序决定对该案进行再审,并决定对此案仍适用简易程序
二、多项选择
1、基层人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定审理简单的民事案件,下列哪些情形的案件不适用《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》?( )1,4
A.周莉诉王强的离婚案件,起诉时,王强下落不明满2年
B.甲诉乙合同纠纷案件,甲不服一审判决,上诉到二审法院,二审法院经审查认为违反法定程序发回一审人民法院重审的案件
C.王家庄众多村民因村办造纸厂排出的废水污染农田共同向锦江县法院对其提起民事诉讼
D.人民法院受理的百货批发公司破产案件
2、依照民事诉讼法的相关规定,人民法院在审理下列( )时,不得适用简易程序。 1,4
A.张某诉新科开发公司侵犯其专利权的纠纷案件
B.齐立诉蔡强借款纠纷案件发回重审时的案件
C.李红诉陈辉因损害其自行车应当赔偿150元的侵权纠纷案件
D. 赵键诉下落不明的刘庆返还所借的1000元钱的案件
3、人民法院适用简易程序审理案件,它所制作的裁判文书可以简化的有:()1,4
A.在甲诉乙保管合同纠纷案件中,一直同意简化裁判文书的
B.在甲诉乙运输合同纠纷案件中,乙明确承认甲的大部分诉讼请求
C.在甲诉乙专利侵权案件中,甲认为涉及其商业秘密,向法院申请对判决中的事实部分进行简化
D.在甲诉乙人身损害赔偿案件中,甲和乙达成了调解协议并要求法院制作调解书的
第十六章 第二审程序
一、单项选择
1、甲乙间的诉讼在某基层法院审结后,该法院作出了判决。甲对此判决不服,遂提起上诉。在上诉期间,该法院发现判决确有错误。试问应当如何处理?()1,4
A.按照审判监督程序处理
B.请示上级法院,由该法院重新审理
C.提出原判决存在错误的意见,报请二审法院,由二审法院按照第二审程序审理
D.不再将一审材料报送二审法院,径为改判
2、孟林诉孟森继承遗产纠纷一案,孟永发以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决,在向当事人送达判决书时,孟林当场口头表示不上诉,但在上诉期内又向一审法院提交上诉状;孟森当场口头表示上诉,但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状,而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状,法院收到上诉状时,上诉期已过了两天;孟永发当场口头表示要上诉,但始终未向法院提交上诉状。在上述情况下,从法律上讲,对本案判决提出了上诉的人是谁?()1,4
A.孟林、孟森、孟永发
B.孟森、孟永发
C.孟林、孟森
D.孟林、孟永发
3、赵林诉赵森继承遗产纠纷一案,赵水发以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作出了判决,在向当事人送达判决时,赵林当场口头表示不上诉,但在上诉期内又向一审法院提交了上诉状:赵森当场口头表示上诉,但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状,而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状,法院收到上诉状时,上诉期已过了2天;赵水发当场口头表示要上诉,但始终未向法院提交上诉状。在上述情况下,从法律上讲,对本案判决提出了上诉的人是谁?( ) 1,3
A.赵林、赵森、赵水发
B.赵森、赵水发
C.赵林、赵森
D.赵林、赵水发
4、王某与杨某因经济纠纷发生诉讼,一审后,王某不服,提出上诉,上诉审期间,王某忽又改变主意,遂提出撤诉,但二审法院已经发现一审判决确有错误,此时二审法院应当如何处理? 1,4
A.准予撤回上诉
B.查明杨某撤诉的原因,理由正当则允许撤诉,否则不同意撤诉
C.中止诉讼程序
D.不准许撤回上诉
5、某市甲建筑公司为该市乙饮料厂承建厂房,约定工程造价900万元,工程竣工验收合格后,乙饮料厂向甲建筑公司支付800万元,剩余100万元未付。甲建筑公司为此诉至法院,一审判决饮料厂败诉,饮料厂不服,提起上诉。二审期间,饮料厂提起反诉,称甲建筑公司在施工过程中曾向饮料厂借用了80万块砖用于其他工程,要求甲建筑公司返还80万块砖钱。二审法院应如何处理该反诉?()1,4,6
A.二审法院应对反诉做出判决
B.二审法院应根据当事人自愿原则,就新增加的请求进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉
C.二审法院应撤销原判决,发回重审
D.二审法院应驳回反诉
6、继承人甲、乙因继承纠纷诉至法院,要求人民法院对被继承人遗产,包括:汽车一辆、存款若干及家具等其他动产作出分割。一审判决中未涉及对家具的继承问题,甲上诉,二审人民法院正确处理方法是:( )1,4,6
A.二审中,就一审判决未涉及的诉讼请求一并作出判决
B.告之甲对一审判决未涉及的诉讼请求另行起诉
C.可按自愿原则进行调解,调解不成发回重审
D.驳回上诉
二、多项选择
1、根据我国民事诉讼法和有关司法解释的规定,下列哪些裁定可以上诉?()1,4
A.不予受理
B.管辖权异议
C.驳回起诉
D.驳回破产申请
2、第二审人民法院审理上诉案件的地点可以是哪些地点? 1,4
A.本法院
B.案件发生地
C.被上诉人所在地人民法院
D.原审人民法院所在地
3、对下列哪些案件,二审人民法院可以采取书面审理方式径行作出判决? 1,4
A.被告在一审中提出了管辖权异议,一审法院驳回了被告的异议,被告不服提起上诉
B.二审法院对原告上诉请求审查后认为原告的请求明显不成立
C.被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件
D.在一审中应当回避的人员没有回避
4、某甲诉某乙房屋买卖一案,某甲对一审判决不服,上诉到某市中级人民法院。在二审期间,某甲与某乙间达成和解协议。对此,人民法院正确的处理方法是( )1,4
A.不准许某甲与某乙之间自行达成和解协议
B.二审中因和解而要求撤诉的,经审查符合条件,人民法院应予准许
C.二审人民法院可根据当事人的请求,对双方和解协议进行审查,并制作调解书送达当事人
D.按某甲与某乙之间达成的和解协议,作出终审判决
5、下列对法院审理方式的论述正确的为( )1,4
A、民事二审程序以开庭审理为原则
B、二审法院对与案件事实清楚,适用法律正确和事实清楚,只是定性错误的案件,可以在询问当事人后径行裁判
C、原告诉被告解除收养关系一案,经法院判决后解除收养关系生效一年后,被告提出新证据足以推翻原判决,则考虑到收养关系的特殊性,当事人不得再向法院申请再审
D、人民法院进行诉前财产保全,申请人欲起诉时,应当向采取了诉前财产保全的人民法院提起诉讼
6、白某因丈夫时常酗酒、夜不归宿甚至时常对自己拳脚相加为由,向法院提起离婚诉讼,一审法院经审理判决不准离婚,白某不服依法提起上诉,经审理二审法院认为应当判离,那么下列说法正确的是:1,4
A.依据当事人双方自愿原则,与子女的扶养、财产问题一并调解
B.如果调解达成协议,法院制作了调解书,应同时撤销原审人民法院的判决
C.如果调解达成协议的,当事人没有要求,法院可不制作调解书
D.如果调解不成,则法院将案件发回重审
7、刘云诉冯海买卖合同纠纷一案被某基层人民法院受理,第一次开庭时因原告未带有关证据的原件,法庭决定休庭;第二次开庭时,原告在法庭辩论阶段提出,本案中法庭的书记员为被告的弟弟,故要求书记员回避,审判长以法庭调查已经结束为由,驳回了原告的回避申请。一审人民法院判决后,原告以一审人民法院判决认定事实不清且程序上违法——书记员应当回避而未回避为由,提起上诉。二审人民法院经审理认为,一审人民法院的判决认定事实清楚,适用实体法也无不当之处,同时查明该书记员确是被告的弟弟。在此情况下,二审人民法院对本案处理方法错误的是:( )1,4
A.判决驳回上诉,维持原判
B.依法改判
C.裁定发回重审
D.判决维持原判,但在判决书中应指明一审人民法院在回避问题上的错误
8、市房屋开发公司与新兴建材公司签订一份装饰材料购销合同,后因该批装饰材料质量问题,双方发生纠纷,起诉至甲区人民法院。甲区人民法院经过审理后,判决新兴建材公司接受退货,退还货款。新兴建材公司不服提出上诉,二审人民法院经审理认为上诉请求不成立,判决驳回上诉,维持原判决。该判决产生以下哪些法律效力?( )1,4
A、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的购销合同消灭
B、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的装饰材料质量争议消灭
C、人民法院非经法定审判监督程序,不得撤销该判决
D、新兴建材公司不履行义务时,市房屋开发公司可以申请甲区人民法院强制执行
三、不定项选择
(一)
北京甲公司(位于北京市A区)与上海乙公司(位于上海市B区)签定一份购销玉雕工艺品的合同,合同约定交货地为北京甲公司住所地,如果双方在履行合同过程中发生争议,由原告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同签定后,上海乙公司即按照合同约定向北京甲公司如期交付了玉雕工艺品,但北京甲公司迟迟不支付货款80万元,经过多次催要,未能解决,于是上海乙公司于2000年9月24日向合同履行地的北京A区人民法院起诉,但是由于担心北京法院地方保护,于9月25日又向合同约定的原告住所地,即上海B区人法院起诉,但次日又撤回该起诉。北京A区人民法院受理案件后,经过审理判决北京甲公司向上海乙公司支付80万元货款。判决后,北京甲公司上诉,认为上海乙公司向其提供的玉雕工艺品不符合合同约定的数量与质量,人民法院不应当判决自己向上海乙公司足额支付货款。请回答第1—5题。1,4,
6
1.上海乙公司向北京A区人民法院与上海B区人民法院都提起诉讼后,
该案管辖应如何解决?
A.由最先立案的法院人民管辖
B.由最先受理的人民法院管辖
C.由两个法院协商解决
D.由共同上级人民法院指定管辖
2.如果二审人民法院基于北京甲公司的上诉,对该案件经过审理后,认为北京甲公司的上诉理由成立,即上海乙公司向北京甲公司所提供的工艺品确实存在质量与数量问题,该二审法院应如何处理?
A.裁定撤销原判决,发回重审
B.判决撤销原判决,发回重审
C.依法改判
D.只能依法改判
3.如果二审人民法院基于北京甲公司的上诉,对该案件经过审理后,发现一审法院对北京甲公司在一审中所提出的工艺品数量与质量有问题,应赔偿其损失的诉讼请求未作出判决,二审人民法院应当如何处理?
A.裁定撤消原判决,发回重审
B.基于自愿原则调解,调解不成,及时作出判决
C.依法改判
D.基于自愿原则调解,调解不成,发回重审
4.设二审终审以后,判决甲公司应当支付乙公司货款80万元,但甲公司不予履行。乙公司申请强制执行,并提供甲公司在天津市的银行账号。北京法院可不可以冻结、划拨甲公司应当履行义务部分的在天津市该银行的存款?
A.可以,但需天津法院出具手续
B.可以,无需天津法院出具手续
C.不可以,只能由天津法院执行
D.不可以,要求申请人向天津法院申请执行
第十七章 特别程序
一、单项选择
1、下列有关特别程序的表述,正确的是哪种?()1,4
A.按照特别程序审理的案件没有被告
B.认定财产无主案件,公告期间有人对财产提出请求,人民法院应裁定转为普通程序审理
C.按照特别程序审理的案件,可以适用普通程序审理,但不能适用简易程序
D.按照特别程序审理的案件,基于其特殊性,均由审判员一人独任审理,且陪审员不得参与
2、人民法院适用特别程序审理的案件,应当在立案之日起30日内或公告期满后30日内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,但是不受前面所述规定的案件是哪项? 1,4
A.宣告失踪或宣告死亡案件
B.认定无主财产案件
C.选民资格的案件
D.认定公民无民事行为能力限制民事行为能力案件
3、1991年5月,冯敏因受单位行政处分而离家出走,一直下落不明。1997年6月其妻王慧向法院起诉,要求离婚。同月,冯敏所在单位欲将其除名,亦向同一法院送交了宣告冯敏死亡申请书。下列有关该案的表述中哪一项是正确的?( ) 1,4
A.法院应判决离婚,但不应判决宣告死亡
B.法院应判决宣告死亡,使冯敏与王慧的婚烟关系自然解除
C.法院可以判决离婚也可以判决宣告死亡
D.法院可以在判决离婚的同时判决宣告死亡
4、在某合同纠纷诉讼中,被告的利害关系人提出该被告患有精神病,要求宣告被告无民事行为能力,法院在按特别程序立案审理之前应如何处理?()1,4
A.中止原诉讼 B.终结原诉讼
C.暂缓原诉讼 D.延期审理诉讼案件
二、多项选择
1、《民事诉讼法》中的特别程序具有不同于普通程序的特点,下列表述中错误的是()。1,4,6
A.依特别程序审理的案件,实行一审终审
B.由审判员一人独任审理
C.依特别程序审结的案件,不得申请再审
D.适用特别程序审理案件,不能延长审限
2、甲是某失踪人的财产代管人,乙是该失踪人的某一近亲属,乙向法院申请变更失踪人的财产代管人,下列程序,正确的有哪些? 1,4
A.乙向法院提出申请,法院比照民事诉讼法特别程序的有关规定进行审理
B.乙以甲为被告向法院起诉
C.经审查,申请有理的,裁定撤销甲的代管人身份,同时另行指定财产代管人
D.法院按普通程序进行审理,经审理,乙有道理的,判决撤销甲的代管人身份,同时另行指定财产代管人
3、宣告公民无民事行为能力或限制民事行为能力的案件,申请人应该是谁? 1,4
A.该公民的配偶或其他近亲属
B.该公民所在单位或负有监护责任的组织
C.该公民的债权人
D.该公民的同事或朋友
4、人民法院根据公民甲的申请审理一起认定财产无主的案件。在公告期间内,有人对财产提出权利请求,则人民法院应当如何处理?( )1,4
A.裁定终结特别程序 B.告知申请人另行起诉,适用普通程序审理
C.告知提出请求的当事人另行起诉
D.继续审理他人的请求,请求有理的,判决财产权利归属请求人;请求无理的,驳回请求
三、不定项选择
李文是某珠宝公司的技术鉴定人员,因性格孤僻所以一直未婚,在2003年非典前后,因身体素质比较差而染病过世,留下银行存款5万元以及价值几十万元的稀世珍宝。面对这一大笔财富,李文所在的街道办事处认为,既然他没有结婚就没有继承人,并且没有留下任何遗嘱,所以向所在的区人民法院申请认定李文的财产为无主财产,区法院受理后,经审查核实,发出财产认领公告。由于在法定期间内没有人对该遗产主张任何权利,公告期满结束,区法院判决认定,李文的遗产为无主财产。一年后,从外地来了一年轻男子,声称是李文的亲生儿子,经法院审查核实,他确实是李文年轻时在异乡与一女子的私生子。那么在此情况下:1,4
1、在该案中,法院受理后发出财产认领的公告期间应为()。
A.30 天 B.60天 C.90天 D.1年
2、遗产认定无主后,李文的非婚生儿子依法对财产提出请求,主张继承其父亲财产的,人民法院应当如何处理()。
A.撤销原裁定 C.作出新判决,撤销原判决
B.作出新裁定 D.驳回请求
3、李文的儿子继承其父亲遗产的权利,其诉讼时效期间应为( )。
A.1 年
B.2 年
C.4年 S
D.20年
第十八章 审判监督程序
一、单项选择
1、当事人不服已经发生法律效力的民事判决、裁定的,()。
A.可以在2年内申请再审,当事人有正当理由没有能够在2年内申请再审的,经人民法院许可,可以在2年期限届满之日起1年内申请再审
B.可以在5年内申请再审,当事人有正当理由没有能够在5年内申请再审的,经人民法院许可,可以在1年期限届满之日起1年内申请再审
C.可以在2年内申请再审,该2年期限为不变期限,无延长之说
D.可以在5年内申请再审,该5年期限为不变期限,无延长之说
2、一审判决宣判后,原审人民法院发现判决确有错误,而当事人在上诉期内又未上诉,原审人民法院应当()。
A.告知当事人提起上诉
B.报请第二审人民法院处理
C.按审判监督程序处理
D.不予处理
3、张某与李某因买卖合同纠纷,经某区人民法院审理作出一审判决。李某不服,向市中级人民法院上诉。该市中级人民法院经审理作出维持原判的终审判决。两年后,市检察院在检查工作中发现某区人民法院的一审判决中认定事实的主要证据不足,于是决定提出抗诉。关于本案的叙述,正确的有:
A.检察院依审判监督程序提出抗诉无期限的限制,故本案中检察院可以在两年后提出抗诉
B.本案应由市检察院向某区人民法院提出抗诉
C.本案应由市检察院向某市中级人民法院提出抗诉
D.本案应由市检察院提请省检察院向某市中级人民法院提出抗诉
4、甲公司诉乙公司侵权一案,在市中级人民法院作出二审判决之后,甲公司新发现一重要证据,遂向省高级人民法院申请再审。省高级人民法院受理后,甲公司与乙公司达成了调解协议。在此情况下,下列哪些说法是正确的?
A.由省高级人民法院作出撤销原判决的裁定
B.由省高级人民法院制作调解书并注明撤销原判决
C.在当事人达成调解协议的同时,该判决自动撤销
D.制作调解书送达当事人双方后,该判决视为撤销
二、多项选择
1、再审案件必须具备的条件有下列哪些?
A.裁决已发生法律效力
B.当事人不服原裁判
C.裁判确有错误
D.裁判尚未发生法律效力
2、民事审判监督程序的发生,可以基于何种原因而进行?
A.本法院决定再审 B.上级法院决定再审
C.当事人申请再审 D.检察院依法抗诉的再审
3、张某与李某因买卖合同纠纷,经某区人民法院审理作出一审判决。李某不服,向市中级人民法院上诉。该市中级人民法院经审理作出维持原判的终审判决。两年后,市检察院在检查工作中发现某区人民法院的一审判决中认定事实的主要证据不足,于是决定提出抗诉。关于本案的叙述,正确的有:
A.检察院依审判监督程序提出抗诉无期限的限制,故本案中检察院可以在两年后提出抗诉
B.本案应由市检察院向某区人民法院提出抗诉
C.本案应由市检察院向某市中级人民法院提出抗诉
D.本案应由市检察院提请省检察院向某市中级人民法院提出抗诉
4、对于下列哪些人民法院作出的生效法律文书,当事人不得依照审判监督程序申请再审?( )
A、甲某诉乙某离婚案件,人民法院经过两审终审,判决仅解除甲某与乙某夫妻关系,而不涉及共同财产分割与子女抚养问题的判决
B、张辉的哥哥申请人民法院宣告下落不明的张辉失踪,人民法院经过审理后作出的宣告张辉为失踪人的判决
C、天意贸易公司诉有色金属公司铝锭质量问题纠纷一案,经过区人民法院、市中级人民法院两审终审后,基于天意贸易公司的再审申请,市中级人民法院经过再审审理作出的维持原判决的再审判决
D、蔡清诉哥哥侵犯其平等继承权一案,经区人民法院审理作出判决后,蔡清不服向市中级人民法院上诉,市中级人民法院对该案件经过审理后作出的判决
三、案例分析
孟伟、孟英、孟杰三兄弟为继承父亲孟继业所遗留下的一栋房屋和家具发生纠纷,于是诉至人民法院。县人民法院审理后,判决孟伟继承房屋的1/2,孟英和孟杰各继承房屋的1/4,家具三个人平分。孟英和孟杰不服判决,提起上诉。二审法院经过审理后,维持了原审法院关于家具分割的判决,而将房屋部分改判为:孟伟、孟英、孟杰各继承房屋的1/3。一个月后,死者孟继业的侄儿孟强从东北出差回来,听说此事后,便向县人民法院出示了孟继业的书面遗嘱:“因侄儿孟强对我尽了赡养义务,我死后,他应与我的三个儿子孟伟、孟英、孟杰同样分得一份遗产。”经查实,孟继业的遗嘱属实。县法院院长根据孟强的请求,向本案审判委员会提出再审的请求,本院另行组成合议庭对此案重新进行了审理。
1.县法院院长的行为是否合法?
2.县法院再审后的判决是否有效?
3.本案应由哪个法院按怎样的程序进行再审?
答案及解析
第十四章 普通程序
一、 单项选择
1、【答案】A
【解析】详见《合同法解释(一)》30条,BCD均错误,对甲公司的正确处理是如果异议成立,法院应驳回起诉。
2、【答案】B
【解析】由于在一审期内的撤诉并为解决争议,所以姚某完全有权在期限内再起诉,通过公权救济来保护自己的权利。
3、【答案】D
【解析】诉讼时效
依民法原理及我国相关法律规定,诉讼时效超过的,权利人丧失了实体胜诉权,但并不丧失实体权利本身。故权利人仍得提起诉讼,法庭应予受理,查明诉讼时效确实超过的,判决驳回起诉。《民诉意见》第153条即规定:“当事人超过诉讼时效期间起诉,人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。”据此,选D项。注意这里应以判决而非裁定的形式驳回起诉,因为这里裁决的是实体权利请求
4、【答案】A
【解析】与生效判决有关的新的诉讼要求的处理
《民诉意见》第152条:“赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的,人民法院应作为新案受理。”A项符合法律规定,为正确答案。
5、【答案】D
【解析】本题涉及不予受理的问题。本题A选项中因原告并非原案件中的原告,故不属《民事诉讼法》第117条之限制,人民法院应予受理;本题B选项不存在不予受理的理由;本题C选项虽然原告的诉讼时效已过,但其丧失的仅为实体意义上的诉权,而非程序意义上的诉权,人民法院应予受理;本题D选项符合《民事诉讼法》第117条之诉权限制。故本题选项为D。
6、【答案】C
【解析】A错误,此种情形下法院不予受理,即未在前诉中主张精神损害赔偿,判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿,人民法院不应当受理,B错误,不受理的是针对原告而言,依据若干意见152条之规定,C正确,D错误,应判决驳回其诉讼请求。
7、【答案】D
【解析】关于受理问题的主要司法解释。《婚姻法解释(二)》第27 条规定:“当事人在婚姻登记机关办理离婚登记手续后,以婚姻法第四十六条规定为由向人民法院提出损害赔偿请求的,人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求,或者在办理离婚登记手续一年后提出的,不予支持。”
8、【答案】C
【解析】被告下落不明时民事诉讼程序上的处理
《民事诉讼法》第130条规定:“被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。”
第84条:“受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。自发出公告之日起,经过六十日,即视为送达。
公告送达,应当在案卷中记明原因和经过。”本题中,孙某并不是经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,因此不能适用缺席判决。而正满足公告送达的条件,因此可以公告送达法律文书。
要求考生了解缺席判决和公告送达的适用的条件,不得混淆与其他程序的关系和条件要求。
关于缺席判决,还应注意《民诉意见》第158条对《民事诉讼法》第130条的比照适用,即无民事行为能力人的当事人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭的,如属被告方,可以缺席判决。
9、【答案】D
【解析】考查离婚案件中的财产问题,该案中离婚判决已经生效,玉器这一财产未经处理,只能另行起诉来解决这一财产。
该离婚判决已经生效,不能再上诉,玉器未经审理,不能申诉或申请再审,A、B、C项都不正确。
本题只要考生理解上诉、申请再审的要求、特点就可以解答本题。